Независимая гарантия как способ обеспечения исполнения обязательств

Обеспечение обязательств — независимая гарантия!

независимая гарантия как способ обеспечения исполнения обязательств

Использование независимых гарантий — один из самых универсальных способов обеспечения обязательств. Ведение любого бизнеса — высокорискованная деятельность. Залогом успешности любой компании является снижение коммерческих рисков.

Коммерческие мероприятия требуют взаимодействия с большим количеством контрагентов:

  • продавцами;
  • поставщиками;
  • транспортными компаниями;
  • государственными органами и т. д.

Даже плодотворное сотрудничество с надежными организациями не является страховкой от нарушения условий договора. Обеспечение обязательств позволяет снизить риск коммерческих сделок.

Независимая гарантия повышает безопасность операций, а невысокая стоимость делает ее  востребованным инструментом.

Обеспечение обязательств — только гарантия!

Независимая гарантия — официальное обязательство кредитной или иной коммерческой компании, выдаваемое по просьбе гражданина или юридического лица, выплатить деньги в соответствии с гарантийными условиями по требованию третьей стороны.

В финансовых отношениях задействованы три субъекта:

  1. должник, инициирующий услугу — принципал;
  2. кредитор, который требует выплату в оговоренных случаях — бенефициар;
  3. компания, обеспечивающая выдачу денежных средств по обязательству — гарант.

Правовая основа отношений между участниками заложена в § 6 Гражданского Кодекса России.

Причиной выпуска независимой гарантии являются долговые отношения между бенефициаром и принципалом. Она обеспечивает погашение долга в случае нарушения обязательств принципалом.

Обязательства банков или других кредитных организаций называются банковскими гарантиями. Они более востребованы из-за высокой надежности финансовых организаций.

Второе дыхание банковские гарантии получили после отмены поручительства в качестве обеспечения по государственным закупкам. Сегодня гарантийные обязательства банков единственная альтернатива внесения денежных средств на счета госзаказчиков.

Обеспечение обязательств: выдача гарантии

Гарантия неизменна и безотзывна, если иное не установлено в условиях. Включение условий отзыва или одностороннего изменения условий теряет смысл гарантийного обязательства. Поэтому такие обязательства не интересны кредиторам. Чаще встречается ситуация, когда условия можно изменить с согласия бенефициара. Например, продлить гарантию при увеличении срока по основному договору.

Предоставленная гарантия не зависит от основного обязательства. При поступлении требования бенефициара гарант не разбирается во взаимоотношениях между должником и кредитором. Он предупреждает принципала о поступлении требования и извещает обоих, если ему известно о выполнении основного обязательства.

Гарантия предоставляется на конкретный срок. Отсутствие срока ведет к ее признанию недействительной.

Право требования денежных средств не передается другим лицам без согласия гаранта. Возможность передачи прописывается в условиях гарантии.

Обеспечение обязательств: погашение гарантии

Законодательством установлен срок рассмотрения требований выплаты по обязательству: 5 дней. Иной период проверки может быть установлен в условиях гарантии. В течение этого срока гарант проверяет представленные документы и осуществляет платеж.

О наличии оснований неисполнения требования гарант обязан предупредить бенефициара в течение срока рассмотрения документов.

Приостановить выплату до 7 дней возможно в случаях:

  • разумного сомнения в достоверности документов;
  • отсутствия причин для выплаты;
  • недействительности основного обязательства;
  • выполнения основного обязательства без нареканий со стороны кредитора.

Гарант предупреждает принципала и бенефициара о наличии оснований приостановки выплаты. Но, если после предупреждения поступит повторное требование бенефициара, гарант обязан выплатить деньги.

Обязанность выплаты денег даже при условии погашения основного обязательства выявляет необходимость принципала удостовериться в надежности контрагента до выдачи гарантии. Бенефициару со своей стороны следует убедиться в надежности гаранта, чтобы получить деньги в случае неисполнения обязательств по основному договору.

Взаимодействие сторон в обеспечении обязательств

Предоставление независимых гарантий — коммерческая операция. За ее исполнение гарант получает комиссию от принципала. Комиссия зависит от суммы обязательства, срока, вида обеспечения, финансовой устойчивости клиента. Отношения гаранта и принципала регулируются заключенным между ними соглашением.

Для принципала привлекательность получения гарантии заключается в возможности участия в более выгодных проектах и сохранении собственных денежных средств. Стоимость услуги, как правило, невысока, 1-8% суммы. Для гаранта достоинством гарантии является возможность получения прибыли без привлечения денежных средств.

В случае погашения гарантии гарант получает регрессивное право взыскания уплаченной суммы с принципала. Выплата денег может предусматривать взыскание дополнительных комиссий с клиента. Для обеспечения возмещения выданных средств гарант использует залог, поручительство иные способы обеспечения.

Заключительные положения об обеспечении обязательств

Независимые гарантии — выгодный вариант обеспечения обязательств. Высокая надежность и быстрое получение денег позволяют использовать гарантии во заимоотношениях с государственными заказчиками, крупными корпорациями и международными компаниями. Это расширяет круг потенциальных контрагентов предприятий малого, среднего и крупного бизнеса.

Статья размещена на сайте «Банковская гарантия».

Источник: https://getbg.ru/5-stati/obespechenie-obyazatelstv-nezavisimaya-garantiya/

Независимая гарантия как способ обеспечения исполнения обязательств

независимая гарантия как способ обеспечения исполнения обязательств

Здравствуйте! Продолжаем тему способов обеспечения исполнения обязательств. В результате внесенных Федеральным законом от 08.03.2015 № 42-ФЗ изменений в общую часть обязательственного права банковская гарантия стала независимой гарантией.

Независимая гарантия как способ обеспечения исполнения обязательств должна была стать более совершенной обеспечительной мерой по сравнению с банковской гарантией. Одним только изменением наименования дело не ограничивается.

:

1. Суть независимой гарантии
2. Требования к форме независимой гарантии
3. Полнота сведений гарантии

Из п. 3.3.1 Концепции развития гражданского законодательства  РФ следует, что сохранение ограничений, препятствующих выдаче гарантийных обязательств от имени не только банков и страховых организаций, но и других субъектов, неоправданно сужает сферу использования данного инструмента, создает затруднения в международной торговой практике.

Теперь это ограничение кануло в Лету — с 1 июня 2015 года правом на выдачу независимой гарантии обладают любые коммерческие организации.

При выдаче гарантии гражданином, НКО, публично-правовым образованием обязательства по ней недействительными, к ним применяются правила о договоре поручительства в силу абз. 2 п. 3 ст. 368 ГК РФ).

Я уже забегаю вперед, давайте лучше по порядку.

Суть независимой гарантии

Заглянем в п. 1 ст. 368 ГК РФ.

По независимой гарантии гарант принимает на себя по просьбе другого лица (принципала) обязательство уплатить указанному им третьему лицу (бенефициару) определенную денежную сумму в соответствии с условиями данного гарантом обязательства независимо от действительности обеспечиваемого такой гарантией обязательства.

Сперва расшифруем, кто есть кто в этом определении:

  • принципал — должник по основному обязательству;
  • бенефициар — кредитор по основному обязательству;
  • гарант — коммерческая организация, взявшая по просьбе принципала на себя обязательство уплатить денежную сумму бенефициару в соответствии с условиями гарантии.

Суть независимой гарантии как способа обеспечения исполнения обязательства заключается в том, что коммерческая организация (гарант) по договоренности с принципалом (должником) обязуется уплатить бенефициару (кредитору) денежную сумму.

Если сравнивать новую редакцию со старой, то из определения убрали условие о предъявлении бенефициаром письменного требования об уплате для осуществления им своего права. Вместо него установили более общую формулировку об уплате денежной суммы в соответствии с условиями данного гарантом обязательства.

Добавлено, что исполнение обязательства по гарантии должно производиться независимо от действительности обеспечиваемого обязательства.

Эти правки не являются революционными. Более того, они ничего нового не привносят.

Условие о письменном требовании по-прежнему сохранилось в п. 1 ст. 374 ГК РФ, о независимости от основного обязательства говорилось в старой редакции ст. 370 ГК РФ.

В чем заключается независимость гарантии? Когда она была банковской, это прямо указывало, что ее могут выдавать только кредитные организации. И страховые. Независимость и раньше была закреплена в ст. 370 ГК РФ, но сейчас эта норма существенно расширена.

Сохранено прежнее положение, также в статью добавлено два пункта, содержащих ряд уточнений о независимости.

Гарантийное обязательство не зависит от основного, обеспечиваемого им обязательства. Как следствие этого установлено, что гарант не вправе выдвигать против требования бенефициара возражения, вытекающие из основного или другого обязательства, в том числе из соглашения о выдаче гарантии.

Вторым дополнением, указывающим на независимость гарантии, является лишение гаранта права ссылаться на обстоятельства, не указанные в гарантии, при возражении против требований бенефициара.

Следующим указанием на независимость гарантии является отсутствие у гаранта права предъявлять бенефициару к зачету требование, уступленное гаранту принципалом.

У принципала (должника) имелось право требования к бенефициару (кредитору). Это требование было уступлено принципалом, выступающим в качестве цедента, гаранту, являющемуся цессионарием.  В таком случае предъявление гарантом бенефициару уступленного права к зачету не допускается, если иное не предусмотрено независимой гарантией или соглашением между гарантом и бенефициаром.

О независимости гарантии свидетельствует признание утратившей силу ст. 369 ГК РФ, указывающей на обеспечительный характер банковской гарантии и обязанности принципала заплатить за ее выдачу гаранту.

Обеспечительный характер независимой гарантии и так следует из смысла ст. 368 ГК РФ, а на отношения между гарантом и принципалом в случае спора бенефициар все-равно ссылаться не может.

Требования к форме независимой гарантии

Для независимой гарантии установлена обязательная письменная форма (п. 2 ст. 368 ГК РФ). Установлен ряд реквизитов, без указания которых она будет признана недействительной:

  • дата выдачи;
  • кто гарант;
  • кто принципал;
  • кто бенефициар;
  • основное обязательство, обеспечиваемое гарантией;
  • денежная сумма, подлежащая выплате, или порядок ее определения;
  • срок действия гарантии;
  • обстоятельства, при наступлении которых должна быть выплачена сумма гарантии.

Очень интересное правило установлено для формы независимой гарантии — она должна позволять достоверно определить условия гарантии и удостовериться в подлинности её выдачи определенным лицом.

Из этого следует, что независимая гарантия — необязательно бумажный документ с печатями и подписями гаранта. Ей вполне может быть сообщение, направленное гарантом бенефициару о принятии на себя гарантийного обязательства одним из способов, которые могут быть использованы для обмена документами в целях заключения договора, указанные в п. 2 ст. 434 ГК РФ.

Таким образом, выдачу независимой гарантии можно доказать с использованием информации подготовленной, отправленной, полученной или хранимой с помощью электронных, магнитных, оптических либо аналогичных средств. Сюда же относится информация, пересылаемая в электронной форме и по электронной почте.

Здорово? Я тоже думаю, что замечательно!

В теории

Потому что практики нет. На ее формирование потребуется несколько лет. Арбитражные суды должны прийти к едином знаменателю по вопросам:

  1. какая форма позволяет достоверно определить условия независимой гарантии, а какая — нет;
  2. какая форма позволяет удостовериться в подлинности ее выдачи определенным лицом, а какая — нет.

Для электронной формы есть проблема. ГК РФ ничего не говорит о том, может ли независимая гарантия подписываться электронной подписью. Либо это обязательно бумажный документ, подписанный собственноручно гарантом.

Перечень реквизитов в ст. 368 ГК РФ исчерпывающий, закрытый. Означает ли это, что он полный? Нет, в том и проблема.

Полнота сведений гарантии

Пойдем по порядку.

Дату выдачи указывать нужно. А место? Как будем определять подлежащее применению право? Возможно же, что выдана независимая гарантия будет не на территории России.

Необходимо указать сведения о гаранте, принципале и бенефициаре. Какие сведения? Достаточно только наименования той или иной стороны? Как минимум необходимо указать ИНН, ОГРН, чтобы лицо можно было идентифицировать. Нужно ли указывать адрес, контактные данные?

Не уточняется, какую информацию об основном обязательстве нужно указать. Перечень сведений об обеспечиваемом обязательстве не определен. По аналогии можно применить требования к заключению договора поручительства, закрепленные в п. 3 ст. 361 ГК РФ — достаточно отсылки к основному договору, из которого возникло обеспечиваемое обязательство.

Другое дело — зачем эта информация нужна? Поскольку независимая гарантия, прошу прощения за каламбур, является независимой, то упоминание основного обязательства становится бессмысленным.

Касаемо обстоятельств, при наступлении которых должна быть выплачена сумма гарантии, их определяют сами стороны. Если заглянем в международную коммерческую практику, то гарантия должна определять состав документов, подлежащих представлению для выплаты, их язык, форму, место и срок представления. У нас как-то все слишком неопределенно.

При строгом следовании правилам и указании минимально необходимых реквизитов согласно ст. 368 ГК РФ, получается не гарантия, а какая-то муть.

Кто есть кто, кто кому что должен, сколько должен и на каких основаниях — целое расследование получается.

Еще один реквизит — денежная сумма, подлежащая выплате гарантом. Здесь одно разъяснение. Сумма, подлежащая выплате необязательно должна быть определена изначально. Гарантия может предусматривать порядок определения суммы на момент исполнения обязательства гарантом.

Возможно включение в независимую гарантию условия об уменьшении или увеличении суммы при наступлении определенного срока или определенного события.

Имеются небольшие нестыковки между п. 1 ст. 368 и одним из реквизитов п. 4 этой же статьи ГК РФ.

Согласно п. 1 ст. 368 ГК РФ денежная сумма уплачивается в соответствии с условиями данного гарантом обязательства. Один из реквизитов независимой гарантии в п. 4 ст. 368 ГК РФ указаны обстоятельства, при наступлении которых должна быть выплачена сумма гарантии.

Вопрос: условия и обстоятельства — это одно и то же? Здравый смысл подсказывает, что их следует приравнять друг к другу. Иначе получится, что раз условия данного гарантом обязательства не являются реквизитом, то и нет их у обязательства гаранта. Абсурд.

Еще одна странность касается вступления в силу независимой гарантии. Таким моментом является отправка (передача) ее гарантом, если в самой гарантии не предусмотрено иное. Кому именно должна быть отправлена или передана гарантия в ст. 373 ГК РФ не уточняется.

Зато есть любопытный п. 4 ст. 371 ГК РФ:

«Изменение обязательства гаранта после выдачи независимой гарантии принципалу не затрагивает прав и обязанностей принципала, если он впоследствии не дал согласие на соответствующее изменение».

Тут вообще о выдаче говорится. Принципалу.

Хотя принципиальной разницы вроде и нет.

Выдача, отправка, передача гарантии — односторонние действия. Как только его гарант таковые совершил — гарантия вступила в силу.

Выдал, отправил, передал — гарантия вступила в силу.

Кому выдал, отправил, передал — неважно, гарантия все-равно вступила в силу.

Самое интересное — в международных актах все то же самое.

Напрашивается вывод, что важен сам факт попадания гарантии в обладание другого лица — принципала или бенефициара. Способ, при помощи которого такое обладание установлено, неважен.

Вот сколько проблем связано с выдачей независимой гарантии. Решаться они будут конечно же судебной практикой.

На том пока и остановимся. Не забывайте подписываться на e-mail-рассылку, чтобы не пропускать новые статьи. До встречи!

Источник: https://lawyerlife.ru/izmeneniya-v-zakonodatelstve/nezavisimaya-garantiya-kak-sposob-obespecheniya-ispolneniya-obyazatelstv.html

Конспекты юриста

независимая гарантия как способ обеспечения исполнения обязательств

→ Курсовые → Курсовые по гражданскому праву

План курсовой работы

Введение.

1. Теоретико-правовые аспекты независимой гарантии как способа обеспечения исполнения обязательств.

  • 1.1. Юридическое понятие и признаки независимой гарантии как способа обеспечения исполнения обязательств.
  • 1.2. Нормативно-правовое регулирование независимой гарантии как способа обеспечения исполнения обязательств.
ЭТО ИНТЕРЕСНО:  Как получить гражданство швейцарии гражданину рф

2. Правовые особенности применения независимой гарантии в отношениях по обеспечению исполнения обязательств.

  • 2.1. Разграничение независимой гарантии как способа обеспечения исполнения обязательств от смежных институтов.
  • 2.2. Особенности процедуры реализации прав по независимой гарантии как способу обеспечения исполнения обязательств.

Заключение.

Список использованных источников.

Введение

Актуальность темы исследования. Институт независимой гарантии занял важное место среди способов обеспечения исполнения обязательств, предусмотренных российским законодательством, получив широкое распространение, особенно в области обеспечения исполнения государственных заказов. Зародившись на уровне международных правоотношений, гарантия продолжает свое развитие в национальном праве России и на сегодняшний день.

Подчеркивая независимый характер гарантии законодатель, однако, не учел ряд иных аспектов, нуждающихся в урегулировании конкретизации на законодательном уровне.

Таким образом, изменения, внесенные в Гражданский кодекс в части обязательственного права, дают многочисленные поводы для обсуждения в правовых кругах и позволяют выявить проблемы, которые имеются в области регулирования независимой гарантии как способа обеспечения исполнения обязательств, способные отразиться в дальнейшем на правоприменительной практике.

В результате вступления в силу Федерального закона от 08.03.2015 N 42-ФЗ «О внесении изменений в часть первую Гражданского кодекса Российской Федерации» институт гарантии принял свой окончательный вид, отражающий специфику его правового положения в системе способов обеспечения согласно российскому праву.

Научный интерес к выбранной теме исследования обусловлен ее сложностью и наличием проблемных аспектов, активно обсуждаемых в юридической литературе. Крупные обязательства, связанные с обращением значительных денежных сумм, требуют обеспечения их исполнения, осуществляемого наиболее надежным способом, соответствующим характеру возникших отношений.

Таким образом, является необходимым комплексное исследование с целью дальнейшей разработки способов устранения проблем, имеющихся в области правового регулирования института независимой гарантии, представляющего собой способ обеспечения, активно применяемый, в том числе, при выполнении государственных заказов, что в определенной степени подчеркивает его роль.

Объектом исследования выступают общественные отношения, возникающие при обеспечении исполнения обязательств посредством независимой гарантии.

Предметом исследования являются правовые нормы гражданского законодательства Российской Федерации, регулирующие институт независимой гарантии, а также механизм реализации прав по данному способу обеспечения исполнения обязательств.

Целью работы является исследование особенностей независимой гарантии как способа обеспечения исполнения обязательств.

В соответствии с поставленной целью требуется разрешение следующих задач:

  • — определение юридического понятия независимой гарантии как способа обеспечения исполнения обязательств, а также ее основных признаков;
  • — анализ нормативно-правовой базы, регулирующей институт независимой гарантии;
  • — сопоставление правового положения независимой гарантии в России и зарубежом;
  • — проведение разграничения независимой гарантии как способа обеспечения исполнения обязательств от смежных правовых институтов;
  • — рассмотрение особенностей процедуры реализации прав субъектов отношений, возникающих по независимой гарантии;
  • — исследование и анализ практики применения независимой гарантии как способа обеспечения исполнения обязательств.

Методологическую основу исследования составляют общенаучный диалектический метод, а также основанные на нем частно-научные методы: сравнительно-правовой логический метод в сочетании с системным анализом исследуемых явлений, метод анализа нормативной базы и обобщения практики ее применения.

Структура работы определяется целями и задачами исследования и включает в себя введение, две главы, четыре параграфа, заключение и список использованных источников.

↓ Скачать работу (docx)

Источник: https://law-student.ru/kursovye/nezavisimaya-garantiya.html

Поручительство независимая гарантия как способы обеспечения исполнения обязательств шпаргалка

Авторское ПравоПоручительство независимая гарантия как способы обеспечения исполнения обязательств шпаргалка

Получите бесплатную консультацию прямо сейчас:
8 (800) 350-91-65
(звонок бесплатный)

ОК 2 Организовывать собственную деятельность, выбирать типовые методы и способы выполнения профессиональных задач, оценивать их эффективность и качество.

ОК 4 Осуществлять поиск и использование информации, необходимой для эффективного выполнения профессиональных задач, профессионального и личностного развития 1 знать основные источники гражданского права; 2 уметь анализировать и решать юридические проблемы в сфере гражданских правоотношений; 3.

ОК 9 Ориентироваться в условиях постоянного изменения правовой базы. ОК 12 Соблюдать деловой этикет, культуру и психологические основы общения, нормы и правила поведения. ОК 13 Проявлять нетерпимость к коррупционному поведению. Дорогие читатели!

Дорогие читатели! Наши статьи описывают типовые вопросы.

Если вы хотите получить ответ именно на Ваш вопрос, Вам нужна дополнительная информация или требуется решить именно Вашу проблему — ОБРАЩАЙТЕСЬ >>

Мы обязательно поможем.

Это быстро и бесплатно!

:

  • Независимая гарантия и поручительство как способы обеспечения обязательств шпаргалка
  • Независимая гарантия и поручительство как способы обеспечения обязательств шпаргалка
  • Поручительство и банковская гарантия как способы обеспечения исполнения обязательств
  • Способы обеспечения обязательств неустойка залог поручительство банковская гарантия презентация
  • Банковская гарантия как способ обеспечения исполнения обязательств шпаргалка
  • 4. Независимая гарантия
  • Банковская гарантия как способ обеспечения исполнения обязательств шпаргалка

ПОСМОТРИТЕ ВИДЕО ПО ТЕМЕ: Роман Бевзенко «Способы обеспечения исполнения обязательств»

Независимая гарантия и поручительство как способы обеспечения обязательств шпаргалка

Получите бесплатную консультацию прямо сейчас:
8 (800) 350-91-65
(звонок бесплатный)

Абитуриенту и студенту привет! Надеемся, что информация представленная на сайте поможет Вам в выборе будущей профессии, страны и места обучения.

Будь в месте с нами в курсе последних событий образования и ЕГЭ. Внезапно наступила сессия? Не беда, шпаргалки на помощь придут всегда! Поиск на сайте. Договорное право.

Обеспечение обязательств — способы воздействия на должника в целях надлежащего исполнения обязательства и снижения негативных последствий его неисполнения.

В ГК РФ названо шесть способов обеспечения исполнения обязательств: неустойка, залог, удержание имущества, поручительство, банковская гарантия, задаток п. Этот перечень не является исчерпывающим: другие обеспечительные меры могут предусматриваться как законодательством, так и согласовываться сторонами в договоре.

Неустойка является наиболее распространенным способом обеспечения обязательств, удобна для применения и предусматривается во всех договорах предпринимателей.

Неустойка — определенная законом или договором денежная сумма, которую должник обязан уплатить кредитору в случае неисполнения или ненадлежащего исполнения обязательства ст.

Залог — обеспечение обязательства, неисполнение которого влечет за собой право залогодержателя реализовать заложенное имущество и компенсировать из его стоимости убытки.

Залог пригоден для обеспечения исполнения обязательств многих видов, в том числе внедоговорных, а предметом залога может быть различное имущество движимое и недвижимое , а также имущественные права требования ст.

Удержание состоит в праве кредитора, у которого находится вещь другого лица, удерживать эту вещь в своем владении до тех пор, пока это лицо должник не погасит связанные с данной вещью платежи.

Если такие платежи не последуют, требования кредитора удовлетворяются из стоимости вещи в порядке, установленном для залога.

Поручительство представляет собой договор, в силу которого одно лицо поручитель обязывается перед другим лицом кредитором отвечать за исполнение третьим лицом — должником— его обязательства полностью или в части ст.

Предмет договора поручительства необычен— обязательство нести гражданскоправовую ответственность за другое лицо, и это предопределяет особенности данного договора.

В силу банковской гарантии банк, иное кредитное учреждение или страховая организация гарант дают по просьбе другого лица принципала письменное обязательство уплатить кредитору принципала бенефициару в соответствии с условиями гарантии денежную сумму по представлении бенефициаром письменного требования о ее уплате ст. Популярное французских вузов и стоимость обучения в них Правила поступления во французский вуз Обучение филологии заграницей Выбор страны для овладения высшим образованием Испанские общежития для студентов.

Способы обеспечения договорных обязательств Договорное право Обеспечение обязательств — способы воздействия на должника в целях надлежащего исполнения обязательства и снижения негативных последствий его неисполнения.

Способы обеспечения обязательств неустойка залог поручительство банковская гарантия презентация

В силу независимой гарантии гарант принимает на себя по просьбе другого лица принципала обязательство уплатить указанному им третьему лицу бенефициару определенную денежную сумму в соответствии с условиями данного гарантом обязательства независимо от действительности обеспечиваемого такой гарантией обязательства.

Требование об определенной денежной сумме считается соблюденным, если условия независимой гарантии позволяют установить подлежащую выплате денежную сумму на момент исполнения обязательства гарантом ст. Независимая гарантия, выданная банком или иным кредитным учреждением, называется банковской гарантией. Это означает, что гарантия:.

Примечание : К обязательствам лиц, не указанных выше и выдавших независимую гарантию, применяются правила о договоре поручительства.

Абитуриенту и студенту привет! Надеемся, что информация представленная на сайте поможет Вам в выборе будущей профессии, страны и места обучения.

Обеспечительный платеж. Сущность неустойки заключается в создаваемой угрозе наступления для должника имущественной невыгоды в случае неисполнения или ненадлежащего исполнения обязательства. Для взыскания неустойки кредитор не обязан доказывать причинение ему убытков.

Для ее взыскания достаточно лишь ее закрепление в договоре. Как правило, чем большее значение придается исполняемому обязательству, тем выше размер неустойки. Но в ряде случаев суд вправе уменьшить ее размер, например, если она не соразмерна последствия нарушения.

4. Независимая гарантия

Институт обеспечения исполнения обязательств предназначен стимулировать должника к надлежащему исполнению своей обязанности обязанностей по основному обязательству, а в случае неисполнения им своей обязанности — служить средством удовлетворения интересов кредитора. В ГК РФ названо шесть способов обеспечения исполнения обязательств: неустойка, залог, удержание имущества, поручительство, банковская гарантия, задаток п.

Этот перечень не является исчерпывающим, другие обеспечительные меры могут предусматриваться как законодательством, так и согласовываться сторонами в договоре. Механизм обеспечительных мер не гарантирует кредитору безусловного исполнения обязательства, однако существенно облегчает возмещение его имущественных потерь в случае неисправности должника.

Неустойкой штрафом, пеней признается определенная законом или договором денежная сумма, которую должник обязан уплатить кредитору в случае неисполнения или ненадлежащего исполнения обязательства, в частности в случае просрочки исполнения. По требованию об уплате неустойки кредитор не обязан доказывать причинение ему убытков.

Соглашение о неустойке должно быть совершено в письменной форме независимо от формы основного обязательства. Несоблюдение письменной формы влечет недействительность соглашения о неустойке.

Поручительство и гарантия как способы обеспечения исполнения обязательств: Поручительство Гарантия — способ обеспечения обязательств, при котором гарант обязуется перед Общая часть: ответы на экзаменам вопр.

Вернуться в каталог учебников по гражданскому праву. Материалы для самообразования, для рефератов и контрольных. Учебники по экономике и менеджменту — тематический каталог. Скачать полный текст учебника Сарбаш С.

Способы обеспечения исполнения обязательств. Стороны должны добросовестно исполнять принятые на себя обязательства. Укрепление договорной дисциплины выражается в точном исполнении всех принятых сторонами на себя обязанностей. Однако во избежание их нарушения закон устанавливает некоторые имущественные гарантии исполнения. Их называют способами обеспечения обязательств ст.

Поручительство — это договор, по которому поручитель обязывается перед кредитором другого лица отвечать за исполнение последним его обязательства полностью или в части. Суть поручительства состоит в том, что наряду с главным должником личную ответственность за его долг принимает на себя еще другое лицо — поручитель.

Независимые гарантии могут выдаваться банками или иными кредитными организациями банковские гарантии , а также другими коммерческими организациями. К обязательствам лиц, не указанных в абзаце первом настоящего пункта и выдавших независимую гарантию, применяются правила о договоре поручительства.

В независимой гарантии должны быть указаны: основное обязательство, исполнение по которому обеспечивается гарантией; денежная сумма, подлежащая выплате, или порядок ее определения; срок действия гарантии; обстоятельства, при наступлении которых должна быть выплачена сумма гарантии. В независимой гарантии может содержаться условие об уменьшении или увеличении суммы гарантии при наступлении определенного срока или определенного события.

Подробнее узнать о нем можно из статьи на нашем сайте Принципал в банковской гарантии — это.

Независимая гарантия как способ обеспечения исполнения обязательств Предусмотренное независимой гарантией обязательство гаранта перед бенефициаром не зависит в отношениях между ними от основного обязательства, в обеспечение исполнения которого она выдана, от отношений между принципалом и гарантом, а также от каких-либо других обязательств, даже если в независимой гарантии содержатся ссылки на них; 2 безотзывностью. Например, за выдачу банковской гарантии принципал уплачивает гаранту вознаграждение правда статья, содержащая эту норму, утрачивает силу с 1 июня года.

Способы обеспечения исполнения обязательств всегда носят имущественный характер. Обеспечение исполнения обязательства является дополнительным обязательством по отношению к главному и потому зависит от него: Неустойка является самым распространенным способом обеспечения исполнения обязательства на практике.

Она выполняет две функции: Правила применения неустойки: В силу залога кредитор по обеспеченному залогом обязательству залогодержатель имеет право в случае неисполнения должником основного обязательства получить удовлетворение из стоимости заложенного имущества преимущественно перед другими кредиторами лица, которому принадлежит это имущество залогодатель.

ВИДЕО ПО ТЕМЕ: 017 Изменения в правилах о поручительстве

Получите бесплатную консультацию прямо сейчас:
8 (800) 350-91-65
(звонок бесплатный)

Источник: https://rmrus.ru/avtorskoe-pravo/poruchitelstvo-nezavisimaya-garantiya-kak-sposobi-obespecheniya-ispolneniya-obyazatelstv-shpargalka.php

Независимая гарантия и поручительство, сравнение

Кредитор заинтересован в минимизации риска невозвращения займа должником. Чтобы обеспечить исполнение обязательств используются поручительство и гарантия. Хотя суть этих инструментов схожа, отличия банковской гарантии от поручительства все же есть. Чем похожи поручительство и независимая гарантия, сравнение подается ниже.

Понятие гарантии и поручительства

Гарантия – это одностороннее обязательство, которое банк выдает принципалу.

Поручительство – соглашение между банком и поручителем, на которого ложится ответственность за исполнение обязательств должника. Договор поручительства действует только при условии, что действует основной договор, в котором описаны обязательства должника. Если основной договор перестает действовать, то и договор поручительства тоже. В этом еще одно отличие поручительства от гарантии, которая действует независимо от других обязательств.

Отличие поручительства от банковской гарантии еще и в том, как несут ответственность стороны. Если используется гарантия, гарант выплачивает оговоренную сумму бенефициару без задержек на разбирательства, а уже потом взыскивает ее с принципала. Поручитель же несет ответственность наравне с должником, более подробное соотношение требований определяется договором.

Отличие банковской гарантии от поручительства касаемо опротестования предъявленных требований состоит в том, что гарант может отказаться от выполнения требований бенефициара только по причинам, указанным в законе. Поручитель же может возражать по всем пунктам, точно не описанным в договоре.

Среди способов обеспечения обязательств нужно прояснить отличие банковской гарантии от гарантии. Независимая гарантия выдается не только банком, но и другим финансовым учреждением.

Независимая гарантия и ее особенности

Независимая гарантия подразумевает некоторые требования к оформлению:

  • предоставляется письменно;
  • указывается дата, когда ее выдали;
  • указывается сумма гарантийной выплаты;
  • прописываются гарантийные случаи;
  • прописан срок действия гарантии;
  • перечисляются все возможные дополнительные условия, которые могут повлиять на выплату;
  • перечисляются все участники договора: кто является гарантом, принципалом и бенефициаром.

Отличие гарантии от банковской гарантии состоит в том, что ее могут выдавать любые финансовые учреждение и коммерческие организации, тогда как банковскую – только банки.

ЭТО ИНТЕРЕСНО:  Когда уплачивается ндс при импорте

Отличие независимой гарантии от поручительства состоит в том, какие обязательства они обеспечивают. В случае независимой гарантии – только финансовые вопросы, в случае поручительства – любые обязательства.

Следующее отличие поручительства от независимой гарантии – грантом может быть только юридическое лицо, поручителем – любое лицо.

Отличие гарантии от поручительства в аспекте выгоды заключается в том, что гарант действует для получения вознаграждения за услугу, поручитель зачастую не получает компенсацию за участие в соглашении.

Банковская гарантия и поручительство: отличия

Рассмотрим подробнее, чем отличаются банковская гарантия и поручительство, таблица ниже покажет подробности.

Банковская гарантия и поручительство, сравнительная таблица

Банковская гарантия Поручительство
Соглашение не зависит от основного соглашения Если меняется соглашение, меняется и ответственность сторон
Выдается банком Дается любым лицом
Гарантируются только денежные отношения Поручительство касается любых обязательств
Гарантия – односторонний договор, подписанный гарантом после рассмотрения данных принципала Поручитель является стороной многостороннего соглашения

Классификация поручительства и гарантий

И поручительство, и гарантии имеют несколько форм. Поручительство рассматривают:

  • поручительство-исполнение – поручитель должен выполнить обязанность вместо должника;
  • поручительство-ответственность – поручитель должен компенсировать неустойку, связанную с неисполнением основного обязательства, при этом не обязан возмещать основной долг;
  • замещающе-компенсационное – поручитель обязан возместить и основной долг, и неустойку;
  • полное поручительство обязывает поручителя возместить все убытки должника;
  • по частичному поручительству ответственность сторон прописывается в договоре;
  • субсидиарное поручительство подразумевает, что ответственность поручителя наступает только после того, как должник откажется ее возмещать;
  • солидарное поручительство не обязует бенефициара к какому-либо порядку в требовании компенсации, он может обратиться к должнику или его поручителю в любом порядке.

Гарантия тоже делится на подвиды:

  1. Отзывная и безотзывная – зависит от того, может ли гарант отозвать гарантию. Если нет дополнительных оговорок, все гарантии – безотзывные.
  2. Условная и безусловная – учитывая, нужны ли дополнительные условия для выплаты гарантом оговоренных сумм бенефициару за принципала.
  3. Гарантия платежа – требуется при продаже услуг или товаров. Гарант обязуется выполнить обязательства принципала по оплате.
  4. Гарантия возврата аванса – при договоре на выполнение работ подрядчик запрашивает аванс. Если работы не были выполнены, аванс нужно вернуть, именно он и является предметом гарантии.
  5. Гарантия выполнения условий контракта покрывает неустойки бенефициара, если принципал отказывается выполнять свои обязательства.
  6. Тендерная гарантия выдается для участия принципала в торгах, как обеспечение его тендерной заявки. Это делается для того, чтобы отсеять недобросовестных конкурентов, и подтвердить свои серьезные намерения перед организатором тендера.
  7. Таможенная гарантия используется при наличии экспортно-импортной деятельности принципала. В случае если он попадает под таможенные санкции из-за нарушений правил экспортно-импортной деятельности, неуплаты пошлин, гарант покрывает эти обязательства. Бенефициаром тут являются органы таможенного контроля. Выдается такая гарантия на год

Стоимость гарантий и поручительства

Для банков выгода от предоставления гарантии выражается в процентах от контракта. Обычно такая оплата не превышает 5% от суммы договора, но некоторые банки устанавливают фиксированные суммы вознаграждения. Предоставлять гарантию могут только те коммерческие учреждения (в случае банковской гарантии — банки), у которых есть лицензия на проведение деятельности такого рода.

Когда банк становится гарантом сделки, он тщательно проверяет все аспекты финансовой деятельности возможного принципала. Он старается выдавать такие гарантии, по которым не придется уплачивать гарантийные выплаты. Если предприятие неплатежеспособно и вряд ли сможет выполнить свои обязательства, банк не будет участвовать в сделке.

Поручитель зачастую не получает за свое участи в договоре никакой выгоды, хотя это и не возбраняется принципами поручительства. При этом поручитель получает равные права и обязанности с должником. Это означает, среди прочего, что он может оспорить обязательства перед кредитором.

Источник: http://kreditgarant.ru/nezavisimaya-garantiya-i-poruchitelstvo-sravnenie/

Новое в гражданском законодательстве

Последними изменениями в Гражданский кодекс РФ (да­лее ГК РФ) добавлен новый способ обеспечения исполнения обязательств — обеспечительный платеж, банковская гарантия модифицирована в независимую гарантию, изменены прави­ла о неустойке, поручительстве, задатке. Незатронутыми оста­лись только нормы о залоге, поскольку они менялись совсем недавно и не один раз.

До 1 июня 2015 г. независимая гарантия существовала как банковская гарантия, могла выдаваться только банками, ины­ми кредитными организациями и страховыми организация­ми и отличалась от иных способов обеспечения исполнения обязательств тем, что не имела акцессорного характера, то есть не зависела от обеспечиваемого обязательства.

Особенности независимой (в том числе банковской) га­рантии:

  1. Независимые гарантии могут выдаваться банками или иными кредитными организациями (банковские гарантии), а также другими коммерческими организациями (п. 3 ст. 368 ГК РФ). Таким образом, банковская гарантия является разновид­ностью независимой гарантии.
  2. Предусмотренное независимой гарантией обязатель­ство гаранта перед бенефициаром не зависит в отношениях между ними от основного обязательства, в обеспечение испол­нения которого она выдана, от отношений между принципа­лом и гарантом, а также от каких-либо других обязательств, даже если в независимой гарантии содержатся ссылки на них (п. 1 ст. 370 ГК РФ).
  3. Гарант не вправе выдвигать против требования бенефи­циара возражения, вытекающие из основного обязательства, в обеспечение исполнения которого независимая гарантия вы­дана, а также из какого-либо иного обязательства, в том чис­ле из соглашения о выдаче независимой гарантии, и в своих возражениях против требования бенефициара об исполнении независимой гарантии не вправе ссылаться на обстоятельства, не указанные в гарантии (п. 2 ст. 370 ГК РФ).
  4. Гарант не вправе предъявлять бенефициару к зачету требование, уступленное гаранту принципалом, если иное не предусмотрено независимой гарантией или соглашением га­ранта с бенефициаром (п. 3 ст. 370 ГК РФ).
  5. Независимая гарантия не может быть отозвана или из­менена гарантом, если в ней не предусмотрено иное (п. 1 ст. 371 ГК РФ).
  6. Бенефициар по независимой гарантии не вправе пере­давать другому лицу право требования к гаранту, если в гаран­тии не предусмотрено иное (п. 1 ст. 372 ГК РФ).
  7. Принципал обязан возместить гаранту выплаченные в соответствии с условиями независимой гарантии денежные суммы, если соглашением о выдаче гарантии не предусмотре­но иное (п. 1 ст. 379 ГК РФ).

Необходимые условия независимой (в том числе банков- ской)гарантии

В независимой гарантии должно быть указано (п. 4 ст. 368 ГК РФ):

—      дата выдачи гарантии;

—      принципал;

—      бенефициар;

—      гарант;

—     основное обязательство, исполнение по которому обе­спечивается гарантией;

—     денежная сумма, подлежащая выплате, или порядок ее определения;

—     срок действия гарантии. Заметим: срок, на который вы­дана гарантия, может быть как больше, так и меньше срока исполнения обязательства. Это обусловлено тем, что Граждан­ский кодекс РФ, регулируя содержание независимой гаран­тии, не требует, чтобы срок, на который она выдана, был равен сроку исполнения обязательства или превышал его;

— обстоятельства, при наступлении которых должна быть выплачена сумма гарантии.

Независимая гарантия: новое в гражданском законодательстве

В независимой гарантии может содержаться условие об уменьшении или увеличении суммы гарантии при наступле­нии определенного срока или определенного события (п. 4 ст. 368 ГК РФ).

Согласно п. 1 ст. 368 ГК РФ «по независимой гарантии гарант принимает на себя по просьбе другого лица (принци­пала) обязательство уплатить указанному им третьему лицу (бенефициару) определенную денежную сумму в соответ­ствии с условиями данного гарантом обязательства незави­симо от действительности обеспечиваемого такой гарантией обязательства».

Из анализа данного определения в совокуп­ности с иными нормами видим, что законодатель фактически сохранил определение банковской гарантии, расширив круг лиц, которые могут ее выдавать, за счет включения в их число коммерческих организаций всех видов.

Независимые гаран­тии смогут выдавать и рядовые граждане, но только к таким гарантиям будут применяться не нормы о гарантиях, а нормы о поручительстве.

Независимая гарантия составляется в письменной форме. Среди ее обязательных реквизитов перечислены следующие: дата выдачи, принципал, бенефициар, гарант, основное обяза­тельство, исполнение по которому обеспечивается гарантией, денежная сумма, подлежащая выплате, или порядок ее опре­деления, срок действия гарантии, обстоятельства, при насту­плении которых должна быть выплачена сумма гарантии.

Это те обязательные реквизиты, отсутствие которых вле­чет ее ничтожность по ст. 168 ГК РФ.

Изменен порядок определения вступления в силу незави­симой гарантии. Теперь согласно ст. 373 ГК РФ «независимая гарантия вступает в силу с момента ее отправки (передачи) га­рантом, если в гарантии не предусмотрено иное». Ранее днем вступления банковской гарантии в силу был день ее выдачи.

В связи с расширением сферы применения независимой гарантии усложнен порядок осуществления выплат по ней. У гаранта появилось право на приостановление выплат по ней в определенных законом случаях (ст. 376 ГК РФ).

Внесенные изменения и произведенная в их результате модификация банковской гарантии, скорее всего, приведут к повышению конкуренции среди гарантов на рынке таких ус­луг.

Поправки в ГК РФ предоставляют участникам граждан­ских правоотношений большую свободу договора, чем это допускалось законодательством и судебной практикой ранее.

Вместе с тем многие нормы, предоставляющие новые степени такой свободы, распространяются только на отношения в сфе­ре предпринимательской деятельности либо на лиц, действу­ющих как предприниматели.

В каких-то случаях это оправда­но целями защиты более слабой стороны в договоре, которой является не предприниматель, в каких-то, такие нормы мож­но было бы распространить на всех участников гражданских правоотношений.

Гражданское законодательство

Так или иначе, новеллы ГК РФ подлежат внимательно­му изучению и осмыслению для того, чтобы их можно было эффективно использовать в отношениях с контрагентами, по­скольку в них содержится богатый потенциал в качестве ин­струментов выстраивания стратегии отношений в бизнесе.

Сомнения в абстрактном и независимом характере бан­ковской гарантии не раз были высказаны в юридической литературе. Слабость декларируемого принципа независи­мости банковской гарантии отмечалась и в Концепции раз­вития гражданского законодательства Российской Федерации (п. 3.3), в которой среди прочего предлагалось исключить ст.

369 ГК РФ, изменить определение содержания обязанностей гаранта и расширить перечень оснований для осуществле­ния выплат по гарантии, установить перечень существенных условий гарантии. Предполагалось также, что институт бан­ковской гарантии должен быть изменен путем расширения круга потенциальных гарантов, а также внесения иных назрев­ших правок. Данные замечания были учтены при подготовке текста новой редакции ГК РФ. При этом п. 2 ст.

370 ГК РФ в новой редакции предусматривает создание «процессуального щита», аналогичного описанному применительно к банков­ской гарантии выше.

На сегодняшний день прослеживается положительная тенденция государственного реформирования (его статус определен более подробно), гражданско-правовых отноше­ний.

Следует также отметить, что обновленные формулировки ст. 375 ГК РФ сближают институт независимой гарантии с ак­кредитивом и усиливают расчетные функции независимой га­рантии.

Определенным образом усиливаются абстрактные и формальные элементы гарантии, приближающие ее к аналогу ценной бумаги, а именно установление строгой формы выпу­ска гарантии и отсутствие регулирования, связанного с влия­нием изменения основного обязательства на гарантию. Новая ст. 375.

1 ГК РФ устанавливает ответственность бенефициара за убытки, которые были причинены гаранту или принципалу вследствие того, что представленные им документы являлись недостоверными либо предъявленное требование являлось необоснованным. Расширенные формулировки ст.

376 ГК РФ позволяют гаранту приостановить платеж и отказать бенефи­циару в платеже в случае недостоверности предоставленных документов, отсутствия оснований для предъявления требова­ний по основному обязательству, недействительности основ­ного обязательства и безусловного исполнения основного обя­зательства принципалом. Данные ограничения соответствуют международной практике и сложившимся в отечественной праве подходам к банковской гарантии.

В то же время эти формулировки подчеркивают мате­риальную зависимость института независимой гарантии от основного обязательства, несмотря на укрепление процессу­альной независимости.

Из этого следует, что независимая га­рантия все же сохраняет каузальную природу, которая была в той или иной степени свойственна банковской гарантии, и может быть признана своеобразным акцессорным обязатель­ством, однако с крайне ослабленными свойствами акцессор- ности.

Для подтверждения этого вывода можно отследить определенную зависимость независимой гарантии от возник­новения и правовой судьбы основного обязательства, а также следование за основным обязательством в ограниченных объ­емах (ст. 372 ГК РФ в новой редакции). То, что данные акцес­сорные свойства были прямым образом закреплены в ГК РФ, не может не радовать, так как они привносят в институт неза­висимой гарантии необходимую цельность.

Практика арбитражных судов также основывалась на признании связи банковской гарантии с основным обязатель­ством, и в судебных актах отмечалась обеспечительная функ­ция банковской гарантии.

Таким образом, можно сделать вывод, что изменения, вносимые в ГК РФ и вступающие в силу 1 июня 2015 г., явля­ются закономерными, отражают имеющуюся правоприме­нительную практику, а также практику делового оборота, и в целом снимают многие острые вопросы, которые существова­ли в регулировании института банковской гарантии.

Остается надеяться, что судебная практика в отношении независимой гарантии сложится более последовательным образом по срав­нению с банковской гарантией.

БАШИРИНА Евгения Николаевна
кандидат политических наук, доцент кафедры информационно-правового обеспечения безопасности Института управления и безопасности предпринимательства Башкирского государственного университета

  

Источник: https://www.eurasialegal.info/index.php/grazhdanskoe-pravo/7015-2018-05-21-09-27-10.html

Независимая гарантия исполнения обязательств в бухгалтерском учете

Как отражается в учете организации-гаранта выдача за вознаграждение независимой гарантии в обеспечение исполнения обязательства принципала, если в период действия гарантии вероятность выплаты по ней оценена гарантом как высокая, однако до истечения срока действия гарантии требование о выплате по ней не предъявлено гаранту?

КонсультантПлюс ПОПРОБУЙТЕ БЕСПЛАТНО

Получить доступ

Коммерческая организация выдала независимую гарантию в качестве обеспечения исполнения обязательств принципала по предоставленному ему займу. Общая сумма обязательств, обеспеченных гарантией, — 1 500 000 руб.

В соответствии с соглашением (договором) о выдаче независимой гарантии, заключенным между гарантом и принципалом, сумма вознаграждения гаранта составляет 82 600 руб. (в том числе НДС 12 600 руб.), право на вознаграждение у гаранта возникает с момента выдачи независимой гарантии. Независимая гарантия выдана 1 февраля на срок по 30 марта.

На момент выдачи гарантии вероятность выплат по ней оценена как низкая.

Однако в период действия гарантии у гаранта появилась информация о неплатежеспособности принципала, в связи с чем на отчетную дату вероятность появления у гаранта обязанности по выплате суммы гарантии оценена как высокая.

До истечения срока действия гарантии требование о выплате по ней гаранту не предъявлено, обязательство гаранта перед бенефициаром прекращено окончанием определенного в независимой гарантии срока, на который она выдана, то есть 30 марта.

Выдача независимых гарантий не является для организации видом деятельности. Отчетными периодами по налогу на прибыль являются первый квартал, полугодие, девять месяцев.

Гражданско-правовые отношения

Независимая гарантия является одним из способов обеспечения исполнения обязательств по договору (п. 1 ст. 329 Гражданского кодекса РФ).

[B=63]

Независимая гарантия выдается в письменной форме (п. 2 ст. 368 ГК РФ) и вступает в силу с момента ее отправки (передачи) гарантом, если в гарантии не предусмотрено иное (ст. 373 ГК РФ).

ЭТО ИНТЕРЕСНО:  Как вернуть ювелирное изделие в магазин

В рассматриваемой ситуации по условиям договора о выдаче независимой гарантии выдача гарантии производится на возмездной основе, размер вознаграждения установлен договором (что допускается п. 4 ст. 421, п. 1 ст. 423, п. 1 ст. 424 ГК РФ).

В данном случае бенефициаром не предъявлялось требование гаранту о выплате суммы по независимой гарантии и обязательство гаранта перед бенефициаром прекратилось окончанием определенного в независимой гарантии срока, на который она была выдана (пп. 2 п. 1 ст. 378 ГК РФ).

Бухгалтерский учет

При выдаче независимой гарантии у гаранта появляется обязательство с неопределенным сроком и (или) величиной исполнения, то есть оценочное обязательство (п. 4 Положения по бухгалтерскому учету «Оценочные обязательства, условные обязательства и условные активы» (ПБУ 8/2010), утвержденного Приказом Минфина России от 13.12.2010 N 167н).

Оценочное обязательство признается в учете при одновременном соблюдении условий, предусмотренных пп. «а», «б» и «в» п. 5 ПБУ 8/2010, то есть когда существует обязанность, исполнения которой нельзя избежать, уменьшение экономических выгод от ее исполнения вероятно и величина обязательства может быть обоснованно оценена.

Если не выполняются условия, предусмотренные пп. «б» и (или) «в» п. 5 ПБУ 8/2010, то признается условное обязательство, информация о котором в бухгалтерском учете не отражается, но раскрывается в бухгалтерской отчетности (п. п. 9, 14 ПБУ 8/2010).

Источник: https://ppt.ru/news/136562

Понятие независимой гарантии

В силу независимой гарантии гарант принимает на себя по просьбе другого лица (принципала) обязательство уплатить указанному им третьему лицу (бенефициару) определенную денежную сумму в соответствии с условиями данного гарантом обязательства независимо от действительности обеспечиваемого такой гарантией обязательства. Требование об определенной денежной сумме считается соблюденным, если условия независимой гарантии позволяют установить подлежащую выплате денежную сумму на момент исполнения обязательства гарантом (ст. 368 ГК).

Независимая гарантия, выданная банком или иным кредитным учреждением, называется банковской гарантией.

Приведенное определение независимой гарантии является модифи­кацией определения, содержащегося в ст. 2 Унифицированных правил Международной торговой палаты для банковских гарантий по перво­му требованию 1992 г. (публикация МТП № 458). Вместе с тем в рос­сийском гражданском праве имеется ряд норм, существенно отличаю­щихся от норм вышеуказанных правил, что делает независимую гаран­тию самобытным институтом российского гражданского права.

Выдача независимой гарантии:

  1. односторонняя сдел­ка, поскольку для ее совершения достаточно волеизъявления одной стороны — гаранта;
  2. юриди­чески связывает гаранта возможностью предъявления бенефициаром требования исполнения обязательства, вытекающего из нее.

Главный юридический признак независимой гарантии как обеспечи­тельной сделки — независимость от основного обяза­тельства, в обеспечение исполнения которого она выдана (ст. 370 ГК), т.е. отсутствие акцессорности.

Это означает, что гарантия:

  • не прекращается с прекращением основного обязательства и не изменяется с его изменением;
  • не становится недействительной при недействительности основного обеспечиваемого обязательства;
  • не дает гаранту права ссылаться при предъявлении к нему требований бенефициаром на возражения, которые связаны с обеспечиваемым обязательством;
  • не ставит действительность обязательства гаранта перед бенефициаром в зависимость от каких-либо требований или возражений принципала, основанных на отношениях принципала с гарантом или бенефициаром;
  • устанавливает, что обязательство гаранта по уплате денег должно быть исполнено даже в случае приостановки платежа гарантом, по истечении 7 дней при отсутствии оснований для отказа в удовлетворении требования бенефициара (ст. 376 ГК).

Субъекты отношений по независимой гарантии

1) гарант (п. 3 ст. 368 ГК РФ):

  • банки;
  • иные кредит­ные учреждения;
  • коммерческие организации.

Примечание: К обязательствам лиц, не указанных выше и выдавших независимую гарантию, применяются правила о договоре поручительства.

2) принципал (должник);

3) бенефициар (кредитор).

Гарант — это лицо, которое выдало письмен­ный документ, содержащий обязательство выплатить денежную сум­му в случае представления бенефициаром письменного требования об оплате, составленного в соответствии с условиями независимой гаран­тии.

Принципал — лицо, являющееся должником по обязательству, исполне­ние которого обеспечивается независимая гарантией, выданной гаран­том по его просьбе.

Бенефициар — лицо, в пользу которого как кредитора принципала выдается независимая гарантия.

Принципалами и бенефи­циарами могут быть как юридические, так и физические лица.

Основанием выдачи независимой гарантии является просьба прин­ципала (ст. 368 ГК), которая может определяться соглашением гаран­та и принципала о порядке и условиях выдачи банковской гарантии.

Независимая гарантия выдается в письменной форме (п. 2 ст. 434 ГК РФ), позволяющей:

  1. достоверно определить условия гарантии и
  2. удостовериться в подлинности ее выдачи определенным лицом в порядке, установленном законодательством, обычаями или соглашением гаранта с бенефициаром.

При этом следует иметь в виду, что право гаранта потребовать от принципала в порядке регресса возмещения сумм, уп­лаченных бенефициару по банковской гарантии, определяется именно соглашением гаранта с принципалом (п. 1 ст. 379 ГК) и не носит без­условного характера. Это связано с необходимостью предотвращения возможных злоупотреблений со стороны гаранта.

и виды независимой гарантии

В независимой гарантии должны быть указаны:

  • дата выдачи;
  • принципал;
  • бенефициар;
  • гарант;
  • основное обязательство, исполнение по которому обеспечивается гарантией;
  • денежная сумма, подлежащая выплате, или порядок ее определения;
  • срок действия гарантии;
  • обстоятельства, при наступлении которых должна быть выплачена сумма гарантии.

В независимой гарантии может содержаться условие об уменьшении или увеличении суммы гарантии при наступлении определенного срока или определенного события.

Объем обязательства гаранта по независимой гарантии согласно ст. 377 ГК ограничивается уплатой суммы, на которую выдана гаран­тия. Порядок и способы исчисления суммы гарантийного обязательст­ва могут быть различными и включать условия о начислении процентов на основную сумму.

При этом ответственность гаранта перед бенефициа­ром за невыполнение или ненадлежащее выполнение обязательств по гарантии не ограничивается суммой, на которую выдана гарантия, ес­ли в гарантии не предусмотрено иное (п. 2 ст. 377 ГК).

Иначе говоря, если в гарантии не предусмотрено иное, за неисполнение или ненад­лежащее исполнение своих обязательств перед бенефициаром гарант несет ответственность на общих основаниях. Нарушения гаранта мо­гут выражаться в различных формах — задержка, необоснованный от­каз в выплате денежных сумм по гарантии и пр.

Поскольку обязатель­ства по гарантии носят денежный характер, при просрочке выплаты суммы гарантийного обязательства на гаранта может быть возложена ответственность, предусмотренная ст. 395 ГК (ответственность за неисполнение денежного обязательства).

Виды независимых гарантий:

1) в зависимости от характера обязательств:

  • тендерные гарантии;
  • гарантии исполнения;
  • гарантии возврата платежа.

2) в зависимости от того, имеет ли гарант право отозвать выданную гарантию:

По общему правилу надлежащим образом выдан­ная независимая гарантия не может быть отозвана гарантом, если в ней не предусмотрено иное (ст. 371 ГК).

3) в зависимости от права бенефициара пе­редавать другому лицу свои требования к гаранту (ст. 372 ГК РФ):

  • пе­редаваемые;
  • непередаваемые.

По общему правилу право требования к гаранту, принадлежащее бенефициару по независимой гарантии, не может быть передано другому лицу, если в гарантии не предусмотрено иное (ст. 372 ГК). Передача права требования по независимой гарантии подчиняется нормам об уступке права требования (цессии).

{spoiler title=Исполнение и прекращение обязательств из независимой гарантии opened=0}

Исполнение обязательств, вытекающих из независимой гарантии, начинается с момента предъявления гаранту бенефициаром требова­ния об уплате денежной суммы по независимой гарантии. Требование должно быть представлено гаранту в письменной форме с приложени­ем указанных в гарантии документов.

В требовании или в приложении к нему бенефициар должен указать обстоятельства, наступление которых влечет выплату по независимой гарантии. (п. 1 ст. 374 ГК).

При получении требования гарант обязан немед­ленно уведомить принципала о получении требования бенефициара и передать принципалу копию требования со всеми относящимися к ней документами.

Гарант должен:

  • рассмотреть требование бенефициара и приложенные к нему документы в течение 5 дней со дня, следующего за днем получения требования со всеми приложенными к нему документами;
  • проверить соответствие требования бенефициара условиям независимой гарантии;
  • оценить по внешним признакам приложенные к нему документы;
  • если требование признано им надлежащим, произвести платеж.

Условиями независимой гарантии может быть предусмотрен иной срок рассмотрения требования, не превышающий 30 дней (п. 2 ст. 375 ГК).

Гарант отказывает бенефициару в удовлетворении его требования, если требование или приложенные к нему документы:

  1. не соответствуют условиям независимой гарантии либо
  2. представлены гаранту по окончании срока действия независимой гарантии.

Гарант должен уведомить об этом бенефициара в срок до 7 дней, указав причину отказа.

Гарант имеет право приостановить платеж на срок до семи дней, если он имеет разумные основания полагать, что:

  1. какой-либо из представленных ему документов является недостоверным;
  2. обстоятельство, на случай возникновения которого независимая гарантия обеспечивала интересы бенефициара, не возникло;
  3. основное обязательство принципала, обеспеченное независимой гарантией, недействительно;
  4. исполнение по основному обязательству принципала принято бенефициаром без каких-либо возражений.

Согласно ст. 379 ГК РФ принципал обязан возместить гаранту выплаченные в соответствии с условиями независимой гарантии денежные суммы, если соглашением о выдаче гарантии не предусмотрено иное.

Таким образом, гарант может взыскать уплаченную им бенефициару денежную сумму в порядке регресса с принципала, если такое право оговорено в соглашении принципала с гарантом (а принципал, удовлетворивший регресс­ные требования, в свою очередь может предъявить бенефициару иск из неосновательного обогащения). 

Прекращение обязательств гаранта перед бенефициаром происхо­дит по следующим основаниям (п. 1 ст. 378 ГК):

  • уплатой бенефициару суммы, на которую выдана независимая гарантия;
  • окончанием определенного в независимой гарантии срока, на который она выдана;
  • вследствие отказа бенефициара от своих прав по гарантии;
  • по соглашению гаранта с бенефициаром о прекращении этого обязательства.

Независимой гарантией или соглашением гаранта с бенефициаром может быть предусмотрено, что для прекращения обязательства гаранта перед бенефициаром необходимо возвратить гаранту выданную им гарантию.

 Гарант, которому стало известно о прекращении гарантии, обя­зан без промедления уведомить об этом принципала (п. 2 ст. 378 ГК).

Источник: https://jurkom74.ru/ucheba/nezavisimaya-garantiya-kak-sposob-obespecheniya-ispolneniya-obyazatelstv

Банковская гарантия и иные виды обеспечения исполнения обязательства в контрактной системе в сфере закупок

Рассмотрим наиболее актуальные, с нашей точки зрения, арбитражные споры, связанные с использованием банковской гарантии в качестве обеспечения исполнения обязательства.

I. Излишние требования к банкам недопустимы

Отдельные регионы, заказчики которых на практике размещения заказов по Закону № 94-ФЗ уже сделали печальные выводы исходя из арбитражной практики с банками в части удовлетворения по банковской гарантии, предприняли попытки легального закрепления в своих нормативных правовых актах, регламентирующих порядок осуществления закупок в регионе требований не только к форме банковской гарантии, но и требования непосредственно к банкам, выдающим банковские гарантии под обеспечение в контрактной системе.

Правительством города Санкт-Петербурга принято Постановление №14351, согласно пункту 2 приложения № 6 к которому устанавливались дополнительные требования, которым должен отвечать банк, выдавший банковскую гарантию, а именно:

  • наличие действующей генеральной лицензии Центрального банка РФ на осуществление банковских операций;
  • размер собственных средств (капитала) банка, рассчитанный в порядке, установленном Центральным банком РФ, не менее 5 млрд руб.;
  • наличие у банка рейтинга долгосрочной кредитоспособности не ниже уровня «BB-» по классификации рейтинговых агентств «Фитч с» (Fitch Ratings) или «Стандарт энд Пурс» (Standard & Poor’s) либо не ниже уровня «Ва3» по классификации рейтингового агентства «Мудис Инвесторс Сервис» (Moody’s Investors Service);
  • участие банка в системе обязательного страхования вкладов физических лиц в банках РФ в соответствии с Федеральным законом от 23.12.2003 № 177-ФЗ «О страховании вкладов физических лиц в банках Российской Федерации».

С нашей точки зрения, данное решение представляется логичным и адекватным, поскольку в этом случае конкуренция не нарушается, поскольку конкурировать обязаны банки между собой за право участвовать в контрактной системе в сфере закупок путем выдачи банковских гарантий. И сам факт состязательности (конкуренции) между банками отражается на их рейтинге и деловой репутации на профессиональном рынке.

Только таким образом заказчик сможет удостоверится, что банковскую гарантию выдал банк с положительным рейтингом (репутацией), не опасаясь возможных проблем связанных как то с лишением лицензии, банкротством и проч.

То есть у заказчика будет уверенность в положительном разрешении вопроса по удовлетворению из банковской гарантии в случае наступления неблагоприятной ситуации по основному обязательству (контракту).

Однако нашлось юридическое лицо, обратившееся в АС города Санкт-Петербурга и Ленинградской области с заявлением о признании недействующим одного данного пункта Постановления № 1435 как несоответствующего ст. 2 Закона № 44-ФЗ и ст. 15 Закона № 135-ФЗ.

Правительство города Санкт-Петербурга и Ленинградской области проиграло данное дело в суде кассационной инстанции.

Отказывая в передаче кассационной жалобы на рассмотрение Судебной коллегии по экономическим спорам ВС РФ в определении от 27.10.2014 №307-КГ14-1229 отдельно отметил, что компетенцией по определению дополнительных требований к банковской гарантии наделено исключительно Правительство РФ, региональные органы исполнительной власти такими полномочиями не обладают.

Следовательно, легальное установление Правительством города Санкт-Петербурга и Ленинградской области «расширенных требований к банкам» влечет ограничение выбора банков, выдающих банковские гарантии, приводит или может привести к сокращению числа хозяйствующих субъектов, участвующих в закупках, а, следовательно, к ограничению конкуренции.

В данном случае налицо характерное искажение (подмена) понятия «конкуренция», увы, подтвержденное высшей судебной инстанцией.

Учитывая вышеизложенное, мы полностью разделяем позицию ФАС России, которую поддержали суды всех инстанций, признала заказчика нарушившим нормы Закона № 44-ФЗ, в случае установления в документации о закупке требования о том, что срок банковской гарантии должен быть не менее 60 дней с момента окончания срока действия контракта (дело передано в порядке надзорной жалобы в ВС РФ).

II. Заказчик вправе отказать в принятии банковской гарантии не соответствующей Закону № 44-ФЗ и документации о закупке

Решением АС Омской области от 01.12.

2015 по делу № А46- 7910/2015, оставленным без изменения судами апелляционной и кассационной инстанций, подтверждено право заказчика отказать победителю электронного аукциона в принятии банковской гарантии, содержание которой не соответствует требованиям Закона № 44-ФЗ, и документации об электронном аукционе (обязанность бенефициара предоставлять требование по уплате денежной суммы по гарантии с приложением образца подписи руководителя (или иного уполномоченного лица), заверенную бенефициаром копию банковской гарантии и заверенную бенефициаром копию контракта со всеми изменениями к нему, подписанного или заключенного в электронном виде между принципалом и бенефициаром). Суды правильно пришли к выводу, что такими условиями банк незаконно возлагает на заказчика дополнительные обязанности, невыполнение которых может повлечь необоснованный отказ банка от уплаты денежной суммы по банковской гарантии. А причиной отказа в заключении контракта послужило отсутствие должной осмотрительности со стороны победителя закупки претендовавшего на заключение контракта.

Источник: https://elcode.ru/service/biblioteka/elektronnye-prilogeniya/bankovskaya-garantiya-i-inye-vidy-obespecheniya-is/202963

Понравилась статья? Поделиться с друзьями:
Советы от юриста